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《中华国民共跟国数据保险法》十大法律要点解
发表时间:2021-09-10

  王春晖 程乐

  2021年9月1日,《中华人民共和国数据安全法》(以下简称:《数据安全法》)正式实行。该部法律体现了总体国家安全观的立法目的,聚焦数据安全范畴的突出问题,确立了数据分类分级管理,建立了数据安全风险评估、监测预警、应急处置,数据安全审查等基础制度,并明确了相关主体的数据安全保护责任,这是我国首部数据安全领域的基础性立法。《数据安全法》共有七章五十五条,在《数据安全法》实施的之际,咱们就本法的十大凸起亮点进行解读。

  一、保持总体国家安全发展观

  《数据安全法》以贯彻总体国家安全观的目的为起点,以数据管理中最为重要的安全问题作为切入点,捉住了数据安全的主要抵触和平衡点,是我国数据安全领域的一部重要基础性法律。《数据安全法》第一条确立该法的立法目确:“为了规范数据处理活动,保障数据安全,促进数据开发利用,保护个人、组织的合法权益,维护国家主权、安全和发展利益,制定本法。”

  该条中的“规范数据处理活动,保障数据安全,促进数据开发利用”是《数据安全法》的立法基础,其中“规范、保障、促进”这三个关键词,是一种递进关系,规范数据处理活动的目的,是为了保障数据的安全,只有在确保数据安全的基础上,方能促进数据的有序开发和利用。

  二、我国数据保护的域外法律效率

  当前,寰球经贸交易、技术交换、资源分享等跨国配合日益频繁,数据跨境流动已经是无奈防止的事实。假如我国的数据安全法只适用于“在中华人民共和国境内开展数据活动”的地区空间,显然是不事实的。为此,《数据安全法》第二条第二款明确规定:“在中华人民共和国境外开展数据处理活动,伤害中华人民共和国国家安全、公共利益或者公民、组织合法权益的,依法追究法律责任。”

  该款中的“境外开展数据处理数据活动”的主体既包括位于中国境外的数据处理者,也包含位于中国境内的数据处理者,但其数据处理行为在境外,这两类数据处理者的行动只有侵害了我国国家安全、公共好处以及国民和组织的正当数据权利,均由我国法律管辖,并查究法律义务。

  三、“中心国安委”统筹协调下的行业数据监管机制

  我国《数据安全法》第五条明确:“中央国家安全领导机构负责国家数据安全工作的决策和议事协调,研究制定、指点实施国家数据安全战略和有关重大方针政策,统筹协调国家数据安全的重大事项和重要工作,建立国家数据安全工作协调机制。”

  《数据安全法》实行“中央国安委”统筹协调下的行业监管机制:首先,中央国家安全引导机构负责国家数据安全工作的决议和议事协调,研讨制定、领导实行国家数据安全策略和有关重慷慨针政策,统筹协调国家数据安全的重大事项和重要工作;其次,各地区、各部门对本地域、本部门工作中收集和产生的数据及数据安全负责;再次,工业、电信、交通、金融、天然资源、卫生健康、教育、科技等主管部门承担本行业、本事域数据安全监管职责;第四,公安机关、国家安全机关等依照本法和有关法律、行政法规的规定,在各自职责范畴内承当数据安全监管职责;第五,国家网信部门依照《数据安全法》和有关法律、行政法规的规定,负责统筹协调网络数据安全和相关监管工作。

  四、促进以数据为关键要素的数字经济发展

  《数据安全法》第七条规定:“国家保护个人、组织与数据有关的权益,激励数据依法合理有效利用,保障数据依法有序自由流动,促进以数据为关键要素的数字经济发展。”

  数据作为出产要素由市场评估贡献、按奉献决议报酬,这是党的十九届四中全会首次提出的一项重大产权翻新轨制。目前,各类网络平台,尤其是超级网络平台通过本身营造的网络生态体系,将网络公共空间的数据当作一种私权,不利于数据因素市场的构建。因而,《数据安全法》明确提出“国家维护个人、组织与数据有关的权益”,这里的“权益”指公民和法人受法律保护的与数占有关的权力和利益。在个人和组织与数据有关的权益得到充足掩护的基础上,依法推进数据公道有效应用和依法有序自在流动。

  五、国家数据分类分级保护制度

  《数据安全法》第二十一条规定:“国家建立数据分类分级保护制度,依据数据在经济社会发展中的重要程度,以及一旦受到改动、损坏、泄漏或者非法获取、非法利用,对国家安全、公共利益或者个人、组织合法权益造成的危害程度,对数据实行分类分级保护。国家数据安全工作和谐机制兼顾调和有关部门制定重要数据目录,增强对重要数据的保护。”

  《数据安全法》中的“数据分类”,采取了数据的“重要程度”+“伤害水平”的破法手腕,对数据履行分类分级保护,特殊是将“关联国家安全、公民经济命根子、重要民生、重至公共利益等数据”列为国家中心数据,实施更加严厉的管理制度。《数据安全法》从国家层面提出了数据分类分级,是断定数据保护和利用之间均衡点的一个重要根据,为政务数据、企业数据、产业数据和个人数据的保护奠定了法律基础。

  六、国家数据安全审查制度

  “国家安全审查”是我国《国家安全法》最先确立的一项国家安全审查与监管制度。根据《国家安全法》第五十九条的规定:“国家建立国家安全审查和监管的制度和机制,对影响或者可能影响国家安全的外商投资、特定物项和关键技术、网络信息技术产品和服务、涉及国家安全事项的建设名目,以及其他重大事项和活动,进行国家安全审查,有效防备和化解国家安全风险。”

  数据安全审查制度与网络安全审查是依法确立的国家安全审查制度中两项重要的安全审查制度。《数据安全法》第二十四条规定:“国家建立数据安全审查制度,对影响或者可能影响国家安全的数据处理活动进行国家安全审查。”《网络安全法》第三十五条规定:“关键信息基础设施的运营者采购网络产品和服务,可能影响国家安全的,应当通过国家网信部门会同国务院有关部门组织的国家安全审查。”

  《数据安全法》中的数据安全审查制度与《网络安全法》中的网络安全审查制度有所不同,前者的审查对象重要针对影响或者可能影响国家安全的数据处理活动,数据处理活动包括:数据的收集、存储、应用、加工、传输、供给、公然等;后者的审查对象主要是针对症结信息基础设施运营者洽购网络产品和服务,影响或可能影响国家安全的情况。

  2021年7月10日,国家网信办发布《网络安全审查办法(修订草案征求看法稿)》,在“修订草案征求意见稿”第一条的立法依据中,新增添了《中华人民共和国数据安全法》,即“依据《中华人民共和国国家安全法》《中华人民共和国网络安全法》《中华人民共和国数据安全法》,制定本办法”,这意味着数据安全审查制度将纳入新订正的《网络安全审查办法》。

  七、国家数据安全应急处置机制

  《数据保险法》第二十三条明白了“国度树立数据安全应急处理机制”,并请求“产生数据安全事件,有关主管部分应该依法启动应急预案,采用相应的应急处置办法,避免迫害扩展,打消平安隐患,并及时向社会宣布与大众有关的警示信息。”

  该条有四层意思,一是要在国家层面构建数据安全应急处置机制;二是有关单位在发生数据安全事件时,应当依法马上启动应急预案,该条中的“有关单位”应当按照“谁主管谁负责、谁运行谁负责”的准则肯定;三是采取最有效的应急处置措施,防止危害扩大,要排除安全隐患,同时要组织研判,保留证据,并做好信息通报工作;四是及时向社会发布与公家有关的警示信息,强调“发布与公众有关的警示信息”的目的,是为了让公众懂得数据安全事件的真像,并及时采取自我保护的措施,免得其数据遭到破坏或在遭到破坏后预防损失的扩大。

  数据安全事件应急预案应当按照紧迫程度、发展态势和可能造成的危害程度进行等级分类,一般分为四级:由高到低顺次用红色、橙色、黄色和蓝色标示,分辨对应可能发生特别重大、重大、较大和一般网络安全突发事件。

  八、数据处理者的合规任务

  数据合规,是指数据处理者及其工作职员的数据处理行为符合法律法规、监管规定、行业准则和数据安全管理规章制度以及国际公约、规矩等要求。《数据安全法》第二十七条到第三十条明确了数据处理者履行数据安全的四项重要合规义务。

  (一)开展数据处理活动应当依法合规

  《数据安全法》第二十七条规定:“开展数据处理活动应当按照法律、法规的规定,建立健全全流程数据安全管理制度,组织开展数据安全教导培训,采取相应的技巧措施和其他必要措施,保障数据安全。利用互联网等信息网络开展数据处理活动,应当在网络安全等级保护制度的基础上,实行上述数据安全保护义务。

  重要数据的处理者应当明确数据安全负责人和管理机构,落实数据安全保护责任。”

  该条规定了四项重要义务:一是开展数据处理活动应当依照法律、法规的规定;二是开展数据处理活动应当建立健全全流程数据安全管理制度,并组织开展数据安全教育培训;三是开展数据处理活动应当采取相应的技术措施和其他必要措施,保障数据安全;四是利用互联网等信息网络开展数据处理活动,应当在网络安全等级保护制度的基础上,履行上述数据安全保护义务。

  (二)数据处理当当为民造福并相符社会伦理道德

  当前,数据处理者在数据处理活动中大批地使用智能技术和算法技术,特别是数据处理者开发的智能技术与算法的融会,其实质是建立在大数据基础上的自我学习、判定和决策的算法。算法的核心是基于网络的编程技术,目前基于智能技术的算法决策具备典型的“黑箱”特色,大量的违背社会公德和伦理,最典范的就是大数据杀熟机制。

  针对数据处理者违反法律和社会公德滥用大数据新技术的情形,《数据安全法》第二十八条提出了展数据处理活动以及研究开发数据新技术的三项合规义务,一是数据处理者研究开发数据技术,一定要利于促进经济社会发展;二是数据处理者研究开发数据新技术,要以促进人民福祉为目标;三是数据处理者研究开发数据新技术应当吻合社会公德和伦理。

  (三)数据处理活动应当加强风险监测

  《数据安全法》第二十九条:“开展数据处理活动应当加强风险监测,发明数据安全缺点、破绽等风险时,应当立刻采取补救措施;发生数据安全事件时,应当即时采取处置措施,按照规定及时告诉用户并向有关主管部门呈文。”

  数据安全风险监测与评估是参照数据安全风险评估尺度和管理标准,对数据资产价值、潜在要挟、单薄环节、已采取的防护措施等进行监测,剖析和断定数据安全事件发生的概率以及可能造成的丧失,并采取有针对性的处置措施和提出数据安全风险管控措施。

  《数据安全法》第二十九条对数据安全的风险监测与数据安全事件的处置做出两项明确要求,一是开展数据处理活动应当加强风险监测,发现数据安全缺陷、漏洞等风险时,应当当即采取补救措施;二是发生数据安全事件时,应当立刻采取处置措施,按照规定及时告知用户并向有关主管部门报告。

  (四)重要数据处理者应当定期开展数据风险评估

  《数据安全法》第三十条规定:“重要数据的处理者应当依照规定对其数据处理运动按期发展危险评估,并向有关主管部门报送风险评估讲演。

  风险评估报告应当包括处理的重要数据的品种、数目,开展数据处理活动的情形,面临的数据安全风险及其应答措施等。”

  该条款有三项内容,一是重要数据的处理者应当按照规定对其数据处理活动定期开展风险评估;二是数据风险评估报告应当向有关主管部门报送;三是风险评估报告应当包括处理的重要数据的种类、数量,开展数据处理活动的情况,面临的数据安全风险及其应对措施等。

  九、重要数据的出境安全管理制度

  《数据安全法》第三十一条规定:“要害信息基本设施的运营者在中华人民共和国境内运营中收集和发生的主要数据的出境安全管理,实用《中华国民共跟国网络安全法》的划定;其余数据处置者在中华人民共和国境内经营中收集和产生的重要数据的出境安全治理措施,由国家网信部门会同国务院有关部门制订。”

  本条规定了重要数据出境安全管理的规定,主要有两方面内容,一是关键信息基础设施的运营者在中华人民共和国境内运营中收集和产生的重要数据的出境安全管理,适用《中华人民共和国网络安全法》的规定;二是除关键信息基础设施的运营者处理的重要数据外,其他数据处理者在中华人民共和国境内运营中收集和产生的重要数据的出境安全管理方法,由国家网信部门会同国务院有关部门制定。

  十、提供数据处理服务的行政许可准入制度

  《数据安全法》第三十四条规定:“法律、行政法规规定提供数据处理相关服务应当取得行政许可的,服务提供者应当依法获得允许。” 许可(license)含有准许、容许或受权的意思,数据处理相干服务的行政许可,其基天性质是行政机关对特定的数据处理服务活动进行事先进行把持的一种管理行为。

  数据处理相关服务的行政许可一般应存在以下特点:一是从事数据处理相关服务的行政许可是一种依行政相对人申请的行政行为,不行政相对人的申请,行政机关不能自动予以许可;二是数据处理服务行政许可的设定象征着法律的个别禁止,行政许可的内容是国家正常禁止的活动,为适应社会生涯和生产的须要,对合乎必定条件者解除制止,许可其从事某项特定的活动。数据处理服务自身波及到保护国家主权、安全和发展利益,应当是国家普通禁止的行为,但国家为了增进数据开发利用,在保障数据安全的条件下,对契合前提的组织和个人准许实在施数据处理服务行为;三是数据处理服务行政许可是一种授益性行政行为,即赋予相对人某种权利和资历的授益性行政行为,是准许绝对人从事数据处理服务这项特定活动的行为。

  王春晖系浙江大学教学、博导,网络空间管理与数字经济法治(长三角)研究基地主任兼首席专家、工信部信息通讯经济专家委员会委员、中国网络与数据安全法治50人论坛主席;

  程乐系浙江大学传授、博导,国家社科基金重大专项“建立健全我国网络综合治理系统研究”首席专家、浙江大学国际战略与法律研究院常务副院长。 【编纂:黄钰涵】